Возможность заключения договоров между субъектами предпринимательской деятельности и гражданами на использование их труда установлена ст. 46 ХКУ. Договоры с гражданами на использование их труда могут заключаться в форме:
• трудового договора ;
• договора гражданско-правового подряда;
• договора на выполнения научно-исследовательских или опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 62 ГКУ);
• договора о предоставлении услуг и т. п.
На основании ст. 627 ГКУ стороны свободны в заключении договора и определении его условий.
В соответствии с КЗоТ трудовым договором является соглашение между работником и собственником предприятия, уполномоченным им органом или физическим лицом, в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу, определенную данным соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник предприятия, уполномоченный им орган или физическое лицо обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон. При этом в соответствии с п. 1.8 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.2003 г. № 889-IV (далее – Закон об НДФЛ) все риски, связанные с выполнением или невыполнением такой работы, несет работодатель.
Гражданско-правовой договор – это соглашение между физическим лицом и предприятием (предпринимателем), предметом которого является выполнение физическим лицом за вознаграждение определенной работы (оказание определенной услуги) по заданию другой стороны, направленной на получение определенного результата. Следует отметить, что при заключении гражданско-правового договора исполнитель не является работником предприятия, не подчиняется правилам его внутреннего трудового распорядка и выполняет работу на свой риск.
При выполнении гражданско-правового договора физическим лицом – предпринимателем, плательщиком единого налога в том случае, когда вид выполняемых работ (предоставляемых услуг) по такому договору внесен в свидетельство о праве уплаты единого налога, заказчик не начисляет и не удерживает никаких налогов с суммы вознаграждения.
В случае выполнения гражданско-правового договора физическим лицом, не являющимся предпринимателем, а также предпринимателем-единоналожником, в свидетельство о праве уплаты единого налога которого не внесен соответствующий вид деятельности, заказчик обязан удержать и уплатить НДФЛ со всей суммы вознаграждения по ставке 15 % п. 7.1 Закона об НДФЛ.
При выполнении работ по трудовому договору работодатель облагает заработную плату НДФЛ в соответствии с п. 3.5 Закона об НДФЛ. Объект налогообложения в данном случае определяется как начисленная сумма заработной платы, уменьшенная на сумму сбора в Пенсионный фонд Украины, взносов в фонды общеобязательного государственного страхования, которые в соответствии с законом удерживаются за счет дохода наемного лица и налоговой социальной льготы.
Очень важно, чтобы заключаемый договор сохранял признаки, обусловленные соответствующими нормативными актами.
Судя по всему, налоговики переквалифицировали договор, а затем установили факт нарушения порядка ведения налогового учета, что влечет за собой ответственность, предусмотренную ст. 1631 КоАП.
Признание в данном случае органами налоговой службы гражданско-правовых договоров ничтожными на основании ст. 203, ст. 215, ч. 1 ст. 216, ст. 228 ГКУ и определение их как трудовых, по нашему мнению, является неправомерным.
В соответствии со ст. 219, 220, 221, 224, 228 ГКУ ничтожными считаются сделки:
• при заключении которых не соблюдались требования закона о нотариальном удостоверении односторонней сделки;
• при заключении которых стороны не соблюдали требования о нотариальном удостоверении договора;
• совершенные малолетним лицом за пределами его гражданской дееспособности при отсутствии ее одобрения родителями, усыновителем или опекуном, без разрешения органа опеки и попечительства в порядке ст. 71 ГКУ;
• нарушающие публичный порядок, т.е. направленные на нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, уничтожение, повреждение имущества физического или юридического лица, государства, АР Крым, территориальной общины.
Данные выводы подтверждаются также постановлением Харьковского окружного административного суда от 15.07.2009 г. № 2а-38016/09/2070, в котором сказано, что «в соответствии с презумпцией правомерности сделки все заключенные между сторонами сделки являются действительными, если их недействительность прямо не установлена законом (ничтожные сделки). Во всех остальных случаях вопрос о недействительности сделки должен быть установлен судом на основании заявления заинтересованного лица после полного и всестороннего рассмотрения вопроса о недействительности такой сделки. О недействительности сделки выносится судебное решение».
Выводы акта о признании гражданско-правового договора трудовым, а также протокол об административном штрафе по ст. 1631 КоАП рекомендуется обжаловать в суде как составленные с превышением полномочий.