Основным законодательным актом, который устанавливает ответственность резидентов – субъектов ВЭД за нарушения расчетов в данной сфере, является Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранный валюте» от 23.09.94 г. № 185/94-ВР (далее – Закон № 185).
Статья 1 Закона № 185 гласит, что выручка резидентов в иностранной валюте подлежит зачислению на их валютные счета в уполномоченных банках в сроки выплаты задолженностей, указанные в контрактах, но не позднее 180 календарных дней с даты таможенного оформления экспортируемой продукции, а в случае экспорта работ (услуг) – с момента подписания акта или другого документа, удостоверяющего выполнение работ, предоставления услуг.
Статьей 4 Закона № 185 предусмотрены штрафные санкции за нарушение резидентами сроков, предусмотренных ст. 1 данного Закона, в виде взыскания пени за каждый день просрочки в размере 0,3 % от суммы недополученной выручки в иностранной валюте, пересчитанной в денежную единицу Украины по валютному курсу НБУ на день возникновения задолженности.
Согласно ст. 1011 ГКУ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за плату совершать сделки от своего имени, но за счет комитента.
Статьей 1016 ГКУ предусмотрено, что по договорам, заключенным с третьим лицом, комиссионер приобретает права даже тогда, когда комитент был назван в договоре.
Обычно при заключении договоров комиссии в операциях ВЭД комиссионер, являющийся субъектом внешнеэкономической деятельности, заключает договоры с нерезидентом от своего имени и указывает в договоре свои банковские реквизиты (счет в иностранной валюте), куда и будет поступать валютная выручка от нерезидента.
Комитент может знать о заключенном комиссионером договоре с нерезидентом и при этом не быть субъектом ВЭД и не иметь счетов в иностранной валюте, так как договором могут быть предусмотрены такие условия, как перечисление гривневого эквивалента полученной выручки в иностранной валюте от реализации товара на экспорт.
Поэтому ответственным за соблюдение сроков поступления валютной выручки будет комиссионер.
В подтверждение этого можно привести мнения, высказанные в письмах Госкомпредпринимательства от 27.02.2002 г. № 2-221/1167 и ГНАУ от 21.02.2002 г. № 1151/6/23-5315.
В данных письмах говорится об ответственности, установленной ст. 4 Закона № 185 за нарушение сроков расчетов, предусмотренных ст. 1 и 2 этого Закона, которая возлагается на комиссионера, который приобретает права и становится обязанным по внешнеэкономическому договору, заключенному с третьим лицом.
Таким образом, валютный контроль будет осуществляться у комиссионера, который является субъектом ВЭД.
Данное мнение может быть подтверждено еще и тем, что согласно Инструкции о порядке осуществления контроля за экспортными, импортными операциями, утвержденной постановлением Правления НБУ от 24.03.99 г. № 136:
|
«Выручка резидентов подлежит зачислению на их счета в банках в сроки выплаты задолженности, указанные в контрактах... Отсчет законодательно установленного срока расчетов банк начинает со следующего календарного дня после оформления ГТД... Банк снимает экспортную операцию резидента с контроля после зачисления выручки по этой операции на текущий счет последнего». |
Исходя из этого, основным документом, обозначающим пункт отсчета законодательно установленных сроков поступления валютной выручки, является ГТД.
Инструкцией о порядке заполнения грузовой таможенной декларации, утвержденной приказом Гостаможслужбы от 09.07.97 г. № 307, установлено, что в графе 2 «Отправитель/Экспортер» ГТД указываются данные об отправителе. При этом отправителем является лицо, которое передало заявленные в ГТД товары в распоряжение перевозчика, указанного в транспортном документе, или самостоятельно доставляет товары получателю, не пользуясь услугами перевозчика.
Таким образом, отправитель, сведения о котором указываются в графе 2 ГТД, может не быть собственником товара (а может быть отправителем, являясь комиссионером).
В графе 9 «Лицо, ответственное за финансовое урегулирование» по договорам комиссии, заключенным между резидентами, указываются данные о комиссионере, который заключил внешнеэкономический контракт, а в приложении приводятся данные о комитенте.
В графе 28 «Финансовые и банковские сведения» приводятся в соответствии с условиями внешнеэкономического договора финансовые и банковские данные лица, которое осуществляет расчеты по внешнеэкономическому контракту.
При этом вся справочная информация о комитенте вносится в ГТД в основном лишь для выполнения требований пп. 7.7.9 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.97 г. № 168/97-ВР, согласно которому в случае, когда комиссионер экспортирует товары, полученные от другого налогоплательщика (комитента) на условиях комиссии, или других договоров, которые не предусматривают перехода права собственности на такие товары к экспортеру (комиссионеру), право на бюджетное возмещение имеет комитент, что должно быть подтверждено оригиналом пятого основного листа ГТД при условии соответствующего заполнения графы 9 и внесения дополнения в эту графу.
Поэтому именно в ГТД, на основании которой и будет осуществляться контроль за валютной выручкой, будет указан экспортер-комиссионер, по отношению к которому и будут применены нормы Закона № 185.
После поступления валютной выручки на счет комиссионера по проведенной им экспортной операции банк снимет эту операцию с валютного контроля, а в случае ее непоступления в законодательно установленные сроки, применит к комиссионеру штрафные санкции согласно ст. 4 Закона № 185.